Trong hoạt động sản xuất, kinh doanh hiện nay nhu cầu tăng vốn, mở
rộng thị trường là một trong những nhu cầu cấp thiết để tăng khả năng hội nhập
và cạnh tranh của doanh nghiệp. Tùy theo lại hình doanh nghiệp và các đặc
điểm cụ thể, mỗi doanh nghiệp có thể có các phương thức tạo vốn và huy động vốn
khác nhau…Tuy nhiên, trước bối cảnh vốn vay ngân hàng bị siết chặt, việc huy động
vốn từ thị trường chứng khoán và trái phiếu ngày càng khó khăn, pháp lý còn nhiều
vướng mắc nên nhiều doanh nghiệp chuyển hướng sang hình thức huy động vốn bằng
hợp đồng hợp tác đầu tư.
Hợp đồng hợp tác đầu tư là văn bản ghi lại sự thỏa thuận của các
bên đầu tư về nhu cầu sản xuất và kinh doanh. Tất cả các bên đều nhằm mục đích
đầu tư và kiếm lợi nhuận cùng nhau. Khi đó, hợp đồng quy định về việc tạo lập,
sửa đổi hoặc chấm dứt các vấn đề về đóng góp công sức và tài sản để hoàn thành
một công việc nhất định. Bản chất của việc hợp tác là các bên vẫn có tư cách độc
lập, có quyền và trách nhiệm theo thỏa thuận. Tìm kiếm và thực hiện công việc
vì một mục đích chung đã được thống nhất. Khi đó, mỗi đối tượng sẽ nhận được
thu nhập của khoản đầu tư tương ứng. Trước khi tham gia hợp tác đầu tư, các bên
phải phân chia rõ ràng lợi nhuận và tài sản mà không cần thành lập tổ chức kinh
tế. Điều khoản này phải được ghi rõ ràng trong hợp đồng. Hiện nay, có 5 loại hợp
đồng đầu tư là: BCC, BOT, BTO, BT, PPP. Trong đó, hợp đồng BCC là hợp đồng hợp
tác kinh doanh (Business Cooperation Contract) được quy định tại khoản 14 Điều
3 Luật Đầu tư 2020 quy định về hợp đồng hợp tác kinh doanh như sau:
“Điều
3. Giải thích từ ngữ
[...]
14.
Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau đây gọi là hợp đồng BCC) là hợp đồng được ký
giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản
phẩm theo quy định của pháp luật mà không thành lập tổ chức kinh tế.
[...]”
Theo khoản 1 Điều 28 Luật đầu tư 2020 quy định hợp đồng BCC gồm
những nội dung chủ yếu sau đây:
"Điều
28. Nội dung hợp đồng BCC
1.
Hợp đồng BCC bao gồm các nội dung chủ yếu sau đây:
a)
Tên, địa chỉ, người đại diện có thẩm quyền của các bên tham gia hợp đồng; địa
chỉ giao dịch hoặc địa điểm thực hiện dự án đầu tư;
b)
Mục tiêu và phạm vi hoạt động đầu tư kinh doanh;
c)
Đóng góp của các bên tham gia hợp đồng và phân chia kết quả đầu tư kinh doanh
giữa các bên;
d)
Tiến độ và thời hạn thực hiện hợp đồng;
đ)
Quyền, nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng;
e)
Sửa đổi, chuyển nhượng, chấm dứt hợp đồng;
g)
Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, phương thức giải quyết tranh chấp."
Bên cạnh đó, Khoản 2 và Khoản 3 Điều 28 Luật đầu tư 2020 quy
định:
"2.
Trong quá trình thực hiện hợp đồng BCC, các bên tham gia hợp đồng được thỏa thuận
sử dụng tài sản hình thành từ việc hợp tác kinh doanh để thành lập doanh nghiệp
theo quy định của pháp luật về doanh nghiệp.
3.
Các bên tham gia hợp đồng BCC có quyền thỏa thuận những nội dung khác không
trái với quy định của pháp luật."
Như vậy, nội dung quan hệ đầu tư theo hợp đồng BCC là những thỏa
thuận thể hiện tính “ hợp tác kinh doanh ”, bao gồm các thỏa thuận bỏ vốn để
cùng kinh doanh, cùng chịu rủi ro, cùng phân chia kết quả kinh doanh. Đây chính
là đặc thù của hợp đồng hợp tác kinh doanh trong sự so sánh với các hợp đồng
khác trong thương mại (ở các hợp đồng này, thời điểm chuyển giao rủi ro được
các bên thỏa thuận hoặc pháp luật quy định là cơ sở xác định rõ lợi nhuận hay rủi
ro thuộc về một trong các bên của hợp đồng). Ngoài ra theo quy định tại Khoản
3, Điều 27 Luật Đầu tư 2020, các bên tham gia hợp đồng BCC thành lập Ban điều
phối để thực hiện hợp đồng BCC. Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của Ban điều phối
do các bên thảo thuận. Việc lập ra ban điều phối nhằm đảm bảo quyền và lợi ích
hợp pháp giữa các bên tham gia hợp đồng, cũng như đại diện cho các bên giám sát
quá trình thực hiện hợp đồng.
Như vậy, huy động vốn cho đầu tư và kinh doanh là hoạt động thường
xuyên và bình thường của doanh nghiệp, được pháp luật công nhận và bảo hộ. Theo
quy định, lãi suất thống nhất giữa các bên cùng hợp tác đầu tư dù cao đến đâu
thì cũng không vi phạm quy định pháp luật. Đối với những hợp đồng hợp tác đầu
tư, việc cam kết lợi nhuận cao bao nhiêu cũng vậy nhưng với điều kiện là các
công ty này phải huy động vốn để đầu tư vào dự án thực. Vì vậy, nhà đầu tư cần
phải hết sức cẩn trọng với những hợp đồng theo hình thức này.
Trên thực tế, những nhà đầu tư có nguồn vốn ít sẽ có ít cơ hội được
nắm quản lý, không chủ động trong việc cũng như với số vốn mà họ đã bỏ ra. Bên
cạnh đó, nội dung “hợp đồng hợp tác kinh doanh” sẽ bị ràng buộc rất nhiều điều
khoản bất lợi, rủi ro cho nhà đầu tư không am hiểu pháp luật. Điển hình như, dù được ghi là “Hợp đồng hợp
tác kinh doanh” nhưng theo các điều khoản hợp, nhà đầu tư sẽ không can thiệp
và/hoặc tham gia vào bất kỳ hoạt động quản lý, điều hành, giám sát công việc
kinh doanh của Công ty. Số vốn đó sẽ được Công ty toàn quyền quyết định và chịu
trách nhiệm quản lý”. Bên cạnh đó, hợp đồng cũng không nêu rõ trách nhiệm của
công ty khi trong trường hợp việc đầu tư kinh doanh tiêu cực hay các tài sản đảm
bảo của công ty cho những nhà đầu tư góp vốn. Rõ ràng, đây không phải là một hợp
đồng hợp tác kinh doanh đơn thuần theo quy định pháp luật mà nội dung hướng đến
việc huy động vốn bằng hình thức vay không có thế chấp. Chính vì vậy, những người
tham gia ký kết hợp đồng này sẽ không được nắm giữ tài sản đảm bảo, sẽ không được
quản lý việc sử dụng tiền, thậm chí phạm vi đầu tư kinh doanh rất rộng, chỉ biết
đưa tiền nhưng không biết đồng tiền của mình sẽ sử dụng như thế nào. Trong trường
hợp nếu doanh nghiệp này nhận tiền sau đó phá sản hoặc không đầu tư đúng mục
đích dẫn đến mất vốn thì rủi ro hoàn toàn thuộc về các tổ chức cá nhân góp tiền.
Do đó, các nhà đầu tư đừng chỉ quan tâm đến lợi nhuận cao mà ngược lại, phải
tìm hiểu kỹ về doanh nghiệp, dự án được huy động vốn, hợp đồng hợp tác kinh doanh
có điều khoản bất lợi hay không,... từ đó đưa ra được lựa chọn chính xác, tránh
nguy cơ mất vốn đầu tư….Khuôn khổ pháp luật về việc huy động vốn trong còn hạn
chế và chưa bảo đảm quyền lợi của các bên tham gia giao dịch, đặc biệt là bên
mua hoặc tham gia góp vốn không nhằm mục đích kinh doanh. Đây là kẽ hở mà nhiều
chủ đầu tư cố gắng lách qua nhằm huy động vốn.
Thực tế, trước đây cũng đã có nhiều tổ chức, công ty đã sử dụng
“chiêu trò” huy động vốn bằng hình thức “hợp đồng hợp tác kinh doanh” với cam kết
lợi nhuận từ 28%/năm trở lên đã được xem là bất hợp lý về mặt tài chính, và kết
quả đều dẫn đến việc công ty không còn khả năng chi trả, còn người tham gia thì
hoàn toàn chịu thiệt hại, cụ thể là không còn khả năng thu hồi phần vốn gốc chứ
chưa nói đến lợi nhuận. Trong các vụ việc này, mặc dù cơ quan chức năng và cơ
quan truyền thông đã cảnh báo bằng nhiều kênh phương tiện khác nhau, tuy nhiên
nhiều người bị “hấp dẫn” của mức lợi nhuận được tô vẽ ra, nên đã bất chấp lời cảnh
báo này và chấp nhận lao vào để rồi trở thành nạn nhân. cần tỉnh táo khi nghiên
cứu “Hợp đồng hợp tác kinh doanh” do các tổ chức, doanh nghiệp đưa ra. Thông
thường, các hợp đồng này sẽ được thiết kế với những điều khoản có lợi cho đơn vị
huy động vốn; giúp các đơn vị huy động vốn nắm quyền chủ động trong việc chi trả
lợi nhuận cho khách hàng, thậm chí, dừng chi trả lợi nhuận với các lý do hoàn
toàn không liên quan đến hoạt động đầu tư; nhiều điều khoản còn gián tiếp tước
hết quyền hạn của nhà đầu tư trong giám sát việc chi tiêu, sử dụng vốn của tổ
chức, doanh nghiệp huy động vốn… Do đó, khách hàng nên đọc kỹ nội dung các điều
khoản trong “Hợp đồng hợp tác kinh doanh” trước khi ký hợp đồng và giao số tiền
hàng trăm triệu hoặc hàng tỷ đồng cho các đơn vị huy động vốn. Cần tránh việc
góp vốn chỉ vì tin tưởng vào lời quảng cáo, lời hứa chia lợi nhuận từ đơn vị
huy động vốn; góp vốn nhưng không nắm được việc hợp tác cụ thể ra sao, vốn góp
được tổ chức, doanh nghiệp huy động vốn sử dụng như thế nào và có đúng mục đích
hay không.
LS TRẦN MINH HÙNG, LS GIỎI CHUYÊN VỀ HỢP ĐỒNG THƯỜNG XUYÊN ĐƯỢC HTV, VTV, VOV, BÁO CHÍ, TRUYỀN HÌNH QUỐC HỘI, CÔNG AN, QUỐC PHÒNG....MỜI TƯ VẤN, PHỎNG VẤN
Chúng tôi là hãng luật tổng hợp nhiều đội ngũ luật sư giỏi, luật gia, thạc sỹ, chuyên viên, cộng tác viên có trình độ cao, năng lực chuyên môn cao, có kinh nghiệm, kiến thức hiểu biết rộng, kỹ năng tư vấn chuyên nghiệp, đặc biệt có trách nhiệm và đạo đức trong nghề nghiệp. Chúng tôi quan niệm Luật sư là nghề cao quý- cao quý vì nghề luật sư là nghề tìm công bằng và công lý cho xã hội. Luật sư bảo vệ cho những nạn nhân, tội phạm, và những người bị oan sai. Nghề luật sư là nghề rất nguy hiểm và khó khăn dù bào chữa, bảo vệ cho bất kỳ ai thì luật sư luôn gặp nguy hiểm vì sự thù hằn của bên đối lập. Do vậy để làm được luật sư thì phải có tâm, có đạo đức, có tài năng và phải đam mê nghề nghiệp, yêu nghề, chấp nhận có khăn, hy sinh và chấp nhận nguy hiểm. Nếu sợ nguy hiểm, sợ ảnh hưởng đến công việc, cuộc sống của mình và gia đình thì rất khó hành nghề luật sư đúng nghĩa. Niềm vui của luật sư là khi giải oan được cho thân chủ, giúp được cho thân chủ, đem lại công bằng, công lý cho thân chủ nhằm góp phần đem lại công bằng cho xã hội.
Luật sư Trần Minh Hùng là một trong những luật sư sáng lập văn phòng luật, giàu kinh nghiệm về kiến thức và thực tiễn đã dành nhiều thắng lợi vụ kiện và quan trọng luật sư Hùng luôn coi trọng chữ Tâm của nghề luật sư và trách nhiệm đối với xã hội nên đã được nhiều hãng báo chí, truyền thông, Đài truyền hình, Đài tiếng nói Việt nam phỏng vấn nhiều lĩnh vực quan trọng liên quan đến đời sống. Luật sư Trần Minh Hùng được nhiều hãng truyền thông, báo chí trong nước tin tưởng với nhiều năm kinh nghiệm trong lĩnh vực tư vấn trên VOV Giao Thông – Đài tiếng nói Việt Nam, Đài truyền hình cáp VTC, Đài truyền hình TP.HCM (HTV), Đài truyền hình Việt Nam (VTV), Đài VOV, Truyền hình SCTV, THĐN, Truyền hình Quốc Hội VN, Truyền hình Công an ANTV, Đài truyền hình Vĩnh Long, Đài phát thanh kiên giang, Đài Bình Dương... và các hãng báo chí trên cả nước, được các tổ chức, trường Đại học Luật TP.HCM mời làm giám khảo các cuộc thi Phiên tòa giả định với Đại học cảnh sát, mời làm chuyên gia ý kiến về các sự kiện……là đối tác tư vấn luật của các hãng truyền thông này và luôn mang lại niềm tin cho khách hàng và ghi nhận sự đóng góp của chúng tôi cho xã hội...là luật sư bào chữa, tư vấn cho nhiều vụ án đỉnh điểm, quan trọng báo chí đưa tin, người dân quan tâm như vụ Ngân hàng Navibank, Huyền Như, Viettinbank, các vụ Giết Người do mâu thuẫn hát karaoke tại Bình Chánh, Vụ cướp 35 tỷ Long Thành- Dầu Dây, Bào chữa bị cáo Huân không đeo khẩu trang mùa Covit, Vụ Nữ sinh Tân Bình bị cắt tai, bảo vệ cho MC Trấn Thành, Bào chữa, bảo vệ vụ "Bác sĩ khoa rút ống thở", Bảo vệ cho người cho thuê nhà vụ Công ty Thế giới Di Động không trả tiền thuê nhà mùa dịch covid, Tư vấn cho nghệ sĩ Thương Tín, bảo vệ vụ đổ xăng đốt 10 người tại TPHCM, các vụ Hiếp dâm, Dâm ô, Lừa Đảo, cưỡng đoạt, cướp, gây thương tích, tham ô, mua bán ma túy, cố ý làm trái, Bào chữa Vụ Chủ tịch Huyện Đông Hòa, Phú Yên, Bảo vệ vụ đứng tên dùm nhà đất 165 tỷ, nhiều vụ án hành chính .… và các vụ án khác về dân sự, kinh tế, thừa kế, đất đai, lao động, hành chính, doanh nghiệp.… luôn mang lại niềm tin cho khách hàng cũng như sự đóng góp tích cực sự công bằng, đi tìm công lý không biết mệt mỏi cho xã hội của luật sư chúng tôi..…là hãng luật tư vấn luật cho nhiều công ty Việt Nam và nước ngoài trên cả nước luôn mang lại niềm tin cho khách hàng cũng như sự đóng góp tích cực sự công bằng, đi tìm công lý không biết mệt mỏi cho xã hội của luật sư chúng tôi.
Trân trọng cảm ơn.
ĐOÀN LUẬT SƯ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH
VPLS GIA ĐÌNH (Luật sư Thành Phố)
Trụ sở: 402A Nguyễn Văn Luông, P.12, Q.6, Tp.HCM (Bên cạnh Công chứng số 7)
5/1 Nguyễn Du, Biên Hòa, Đồng Nai (đối diện tòa án Biên Hòa)
64 Võ Thị Sáu, Tân Định, quận 1, TPHCM
Điện thoại: 028-38779958; Fax: 08-38779958
Luật sư Trần Minh Hùng: 0972 238006
|